Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Как сменить генерального директора ООО и не нарваться на неприятности?». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Общество с ограниченной ответственностью не может функционировать без директора, поэтому выбор новой кандидатуры становится первым шагом в процедуре смены управленцев. Главный критерий отбора: кандидат на должность не должен быть включен в Реестр дисквалифицированных лиц. При обнаружении такого факта налоговая служба откажет во внесении изменений по новому гендиректору.
Шаг 1. Решение о смене директора и выбор новой кандидатуры
Управленческий орган компании, уполномоченный на внедрение таких изменений, определяется уставом ООО. Как правило, на повестку ставится два вопроса: прекращение полномочий действующего директора и избрание нового. Когда легализуется смена директора ООО нотариус в обязательном порядке удостоверяет подлинность протокола или единоличного решения
Решение о назначении директора
Директор общества с ограниченной ответственностью может быть назначен только по решению общего собрания всех учредителей (подп. 4 п. 2 ст. 33, п. 1 ст. 40 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ) или единственного участника общества с ограниченной ответственностью. Если учредить один, тогда назначение директора оформляется решением единственного учредителя.
Согласно ст. 39 закона № 14-ФЗ решение о назначении директора должно оформляться только в письменном виде.
На законодательном уровне конкретных требований по составлению решения о назначении директора единственным учредителем не установлено, но имеются рекомендации, такие как:
- Текс решения о назначении директора должен размещаться на фирменном бланке организации. Если текс размещен не на фирменном бланке, тогда необходимо указать все регистрационные данные организации;
- Обязательно указать место составления решения, дата принятия решения. Номер решения присваивается не всегда;
- Если решение составляет единственный участник, тогда необходимо указать его фамилию, имя и отчество, данные паспорта, адрес регистрации и долю участия в уставном капитале, так как он дин участник, тогда доля капитала составляет 100%;
- Указывается решение о назначении на должность директора организации. В обязательном порядке необходимо указать фамилию, имя и отчество конкретного лица, его паспортные данные и адрес регистрации, а так же дата избрания. На должность директора может быть назначен как сам единственный учредитель, так и сторонние лицо;
- Срок полномочий можно так же указать, но это не обязательно, так как срок полномочий должны быть прописаны в уставе организации, это оговорено в п. 1 ст. 40 закона №14-ФЗ;
- Документ должен подписать единственный учредитель общества.
Управление текущей деятельностью общества и решение всех иных вопросов, не отнесенных к компетенции общего собрания участников и совета директоров общества, как правило, осуществляется единоличным исполнительным органом общества. Единоличный исполнительный орган общества действует от имени общества, представляет его интересы и совершает сделки. Единоличный исполнительный орган общества обычно называется генеральным директором. Вместе с тем, уставом общества может быть предусмотрено предоставление полномочий единоличного исполнительного органа нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга.
Единоличный исполнительный орган избирается общим собранием участников или советом директоров общества и действует от имени общества непосредственно на основании закона, без специальной доверенности. Полномочия исполнительного органа могут быть ограничены уставом. Однако необходимо обратить внимание на правовые последствия сделки, совершенной исполнительным органом с нарушением пределов его компетенции – такая сделка может быть признана судом недействительной по иску общества лишь в том случае, если общество докажет, что другая сторона сделки знала или должна была знать об ограничениях полномочий исполнительного органа. В случае, если действия исполнительного органа нанесли ущерб обществу, участники имеют право предъявить ему иск о возмещении убытков.
Уставом общества может быть предусмотрено формирование коллегиального исполнительного органа общества (правление, дирекция), возглавляемого лицом, исполняющим функции единоличного исполнительного органа. Члены коллегиального исполнительного органа вправе участвовать в принятии решений в рамках компетенции коллегиального исполнительного органа, установленной уставом, однако не могут представлять интересы общества в отношениях с третьими лицами без доверенности.
Следует учитывать, что как лица, исполняющие функции единоличного исполнительного органа, так и члены коллегиального исполнительного органа, признаются работниками общества, поэтому на них распространяются требования трудового и миграционного законодательства. В связи с этим назначение иностранного гражданина на указанные должности требует получения разрешения на работу и выполнения иных формальностей.
За что несет ответственность?
Любое лицо в должности гендиректора несет ответственность при ведении деятельности. Действующим законодательством предусмотрены меры наказания за нарушения – от административной до уголовной.
- ведение финансовой деятельности: преднамеренное или фиктивное банкротство, уклонение от уплаты налогов и сборов, отмывание денежных доходов, приобретение или сбыт имущества, полученного преступным путем и тд;
- ведение коммерческой деятельности: мошенничество, незаконное получение кредита, получение кредита с целью уклонения от уплаты и тд;
- нарушения в кадровой политике: отсутствие и неправильное ведение кадровой документации, нарушение при ведении организационно-распорядительной документации, нарушение при подаче сведений, необходимых для выплаты трудовой пенсии и тд;
- превышение должностных полномочий, нарушение закона о конкуренции и тд.
Актуальные вопросы смены «проблемного руководителя»
Нередко в связи с возникшим корпоративным конфликтом между участниками общества с ограниченной ответственностью и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа, появляются некоторые трудности при избрании нового единоличного исполнительного органа.
Рассмотрим некоторые аспекты, на которые следует обращать внимание при смене «проблемного руководителя».
Исходя из взаимосвязанных положений пп. 2 п. 2.1 ст. 32, пп. 4 п. 2 ст. 33, ст. 40 Закона N 14-ФЗ и п. 2 ст. 278 ТК РФ, следует, что уполномоченный орган общества с ограниченной ответственностью, принимая решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа, не обязан приводить мотивы такого решения. Данная позиция содержится в ряде решений Конституционного Суда РФ (см. Постановление от 15 марта 2005 г. N 3-П, Определения от 12 апреля 2005 г. N 116-О, от 20 июня 2006 г. N 229-О и др.).
Хотя не исключается, что решение о досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа будет основываться на конкретных установленных обстоятельствах, подтверждающих недобросовестные или противоправные действия руководителя.
Вопрос о смене руководителя может решаться как на очередном, так и на внеочередном общем собрании участников. Главное, чтобы этот вопрос был включен в повестку дня в порядке п. 2 ст. 36 Закона N 14-ФЗ.
Следует учитывать, что и очередное, и внеочередное общее собрание участников общества по общему правилу созывается исполнительным органом общества (см. ст. 34, п. 2 ст. 35 Закона N 14-ФЗ). Таким образом, при необходимости смены руководителя в случае, если этот вопрос отнесен к компетенции общего собрания участников (и собрание должно созываться именно руководителем), провести такое собрание, полностью минуя «сменяемого» руководителя, не получится. В этом аспекте отнесение уставом общества вопроса об образовании исполнительных органов общества и досрочном прекращении их полномочий к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) имеет некоторые преимущества.
Однако, отметим, что решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников, также может быть отнесено уставом общества к компетенции совета директоров (п. 2.1 ст. 32 Закона N 14-ФЗ).
Проанализируем правовые механизмы смены «проблемного руководителя» на очередном и внеочередном общем собрании участников общества.
Решение собрания собственников (учредителей общества) о назначении директора
Руководитель организации (директор, генеральный директор) может быть назначен единственным способом — решением общего собрания собственников предприятия. Эта процедура регулируется п. 2 ст. 33, п. 1 ст. 40 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ. Протокол такого собрания или выделенное из него решение о назначении директора — основной документ, свидетельствующий о полномочиях руководителя.
Руководителем может быть как один из учредителей, так и любой наемный работник. Процедура утверждения кандидатуры всегда одинакова.
Протокол оформляется в свободной форме, обязательно с указанием даты. Он должен содержать регистрационные сведения о предприятии, сведения об учредителях и их долях в уставном капитале. Наименование должности руководителя (директор, генеральный директор) в решении должно совпадать с тем, что указано в уставе предприятия. В протоколе следует прописать паспортные данные избранного руководителя. Срок действия полномочий указывать необязательно, так как они есть в уставе общества.
При переизбрании директора в связи с истечением срока полномочий или досрочно также необходимо созвать общее собрание учредителей. Правильно оформить решение учредителей о назначении директора поможет образец.
Наименование единоличного исполнительного органа — что это и какие варианты возможны?
Наименование единоличного исполнительного органа общества — это название должности, поэтому за любым названием стоит конкретное физическое лицо.
Можно выделить 2 подхода к порядку формирования наименования руководящей должности:
- Когда название единоличного исполнительного органа не регламентировано, но рекомендовано. К данной категории относятся почти все корпоративные и унитарные коммерческие и некоммерческие юридические лица. Выбор названия должности осуществляется участниками самостоятельно (директор, генеральный директор, президент и т. п.).
- Когда наименование единоличного исполнительного органа определено законодательно:
- для производственного кооператива и товарищества собственников недвижимости — председатель;
- унитарного предприятия и учреждения — директор, генеральный директор.
Смена ЕИО на управляющую компанию (управляющего)
Управляющая компания является тем же ЕИО, которая имеет статус юридического лица. Выполнением функций управляющей компании может заниматься управляющий (ИП).
При осуществлении руководства ООО управляющий (управляющая компания) действует от имени ООО без доверенности, основанием для передачи права на такие действия должно стать Решение общего собрания участников или Совет директоров о передаче данной компании полномочий ЕИО и заключении договора об указании управленческих услуг. Основывается такая норма на 32, 33 и 42 статьях Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 8 февраля 1998 года № 14-ФЗ.
ЕИО управляющей компании или другое уполномоченное им лицо действует от ее имени.
Такая схема приобрела популярность в крупных компаниях (холдингах), где одна организация обеспечивает единую политику действий отдельных фирм из группы компании, занимаясь их делами. Каждый желающий может воспользоваться услугами существующих специализированных управляющих компаний.
Преимущества управляющей компании перед директором:
- перенесение административной и уголовной ответственности с ЕИО (физического лица) на управляющего (управляющую компанию) и ее сотрудников;
- уменьшение вероятности присвоения или растраты денежных средств ООО;
- создание единой политики для нескольких компаний одного собственника;
- с ЕИО (физическим лицом) заключается трудовой договор, а с управляющим (управляющей компанией) — гражданско-правовой (куда включаются положения, имеющиеся в договоре поручения, агентском договоре и договоре возмездного оказания услуг);
- проявление контроля действий ЕИО в большей степени;
- снижение количества сотрудников, экономия на зарплате и страховых взносах через передачу административных функций на сторону;
- экономия налога на прибыль.
В разделе «Общая процедура» настоящей инструкции рассматривалась процедура госрегистрации смены ЕИО на управляющего (управляющую компанию), список документов для регистрации изменения данных об Обществе в ЕГРЮЛ, получение документации в орган регистрирующей службы, а также получение документов по окончанию регистрационных действий. Роль заявителя будет выполнять индивидуальный предприниматель (управляющий) либо ЕИО управляющей компании. Кроме того, необходимым станет обязательное заполнение листа Л в форме Р14001.
Организации, передавшие полномочия ЕИО управляющему (управляющей компании), могут ожидать следующие риски:
- В соответствии со статьей 83 НК РФ¸ компании могут быть поставлены на налоговый учет по месту своего нахождения. Второй пункт 54-ой статьи ГК РФ устанавливает в качестве места нахождения юрлицаместо, где им было пройдена государственная регистрация, осуществляемая, в свою очередь, по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (при отсутствии такового — другого органа или лица, которое имеет право действия от имени компании без доверенности). Такое же самое положение имеется и во втором пункте 8-ой статьи ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ. В соответствии с 3-ым пунктом 54-ой статьи, вторым пунктом 52-ой статьи ГК РФ, место нахождения указывается в учредительной документации.
Функции единоличного исполнительного органа общества:
Деятельность единоличного исполнительного органа включает в себя представление интересов общества в государственных органах, в суде, в отношениях с партнерами, с кредитными и другими организациями, а также в подписываемых им платежных и иных исходящих от общества документах.
Единоличный исполнительный орган заключает договоры и совершает иные сделки, открывает в банках расчетный и другие счета, распоряжается имуществом и финансовыми средствами общества в пределах своей компетенции.
Единоличный исполнительный орган обеспечивает подготовку и представляет совету директоров (наблюдательному совету) или общему собранию участников годовой отчет, годовой бухгалтерский баланс, предложения о распределении чистой прибыли между участниками, информирует о текущей финансовой и хозяйственной деятельности, организует выполнение решений общего собрания, совета директоров (наблюдательного совета).
Он руководит персоналом общества, утверждает организационную структуру и штатное расписание, организует учет и обеспечивает составление и своевременное представление бухгалтерской и статистической отчетности о деятельности общества в налоговые органы и органы государственной статистики.
Одно из прав единоличного исполнительного органа — выдача им доверенностей на право представительства от имени общества. Это бывает необходимо в случае невозможности самому органу выполнить непосредственно те или иные полномочия ( см. ст. 182-189 ГК РФ.)
Как провести собрание учредителей
Решение о созыве учредителей ООО для смены руководителя принимает действующий руководитель. Провести голосование о назначении нового управленца можно как на плановом, так и на внеплановом собрании собственников компании. Если есть необходимость провести внеплановое собрание, учредители направляют директору ООО соответствующее требование, которое он должен рассмотреть и в течение 5 дней дать на него ответ. Провести внеплановое собрание необходимо в течение 45 дней с момента подачи требования, уведомив всех участников собрания за 30 дней до его проведения. Направить уведомление можно заказным письмом или другим способом, принятым в компании.
На собрании нужно провести общее голосование о смене директора. Для его проведения должны присутствовать участники с более чем 50% долей. Чтобы решение о назначении нового руководителя было принято, за него должно проголосовать большинство участников собрания.
Полномочия единоличного исполнительного органа общества:
В Законе определены полномочия единоличного исполнительного органа общества (п. 3 ст. 40). Но перечень его полномочий изложен не как исчерпывающий, а как частично фиксированный, и позволяющий устанавливать объем полномочий такого органа с учетом задач и специфики деятельности конкретного общества.
- без доверенности действует от имени общества, в том числе представляет его интересы и совершает сделки;
- выдает доверенности на право представительства от имени общества, в том числе доверенности с правом передоверия;
- издает приказы о назначении на должности работников общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания;
- осуществляет иные полномочия, не отнесенные Законом или уставом общества к компетенции общего собрания участников общества, совета директоров (наблюдательного совета) общества и коллегиального исполнительного органа общества.
Подтверждение полномочий гендиректора
Собрание разрешает вопросы, связанные с избранием гендиректора. Данный орган уполномочен продлевать или прекращать полномочия руководителя, а также устанавливать размер его вознаграждений и компенсаций.
Законодательство разрешает принимать такие решения простым большинством голосов от их общего количества (абзац 3 п.8 ст.37 Закона №14-ФЗ). Данное правило не распространяется на случаи, когда положения устава предусматривает большее количество голосов. Например, это может быть квалифицированное большинство голосов, а иногда могут потребоваться и голоса всех участников общества. Устав может содержать и положения, согласно которым решать данные вопросы может совет директоров (пп.2 ст.2.1 ст.32 Закона №14-ФЗ).
Абзац 2 п.1 ст.40 Закона №14-ФЗ содержит правило, согласно которому с руководителем заключается договор. В роли работодателя выступает само общество. При подписании договора от имени организации действует:
- председатель собрания, в ходе которого был избран руководитель, или уполномоченный участник ООО (правило действует, если избрание руководителя относится к компетенции данного органа);
- председатель совета директоров или лицо, наделенное советом соответствующими полномочиями (данное правило распространяется на случаи, когда по уставу директора назначает совет).
Данные лица также наделены правом продлевать период действия полномочий руководителя или прекращать их.
Для того чтобы директор предприятия мог вступить в должность, необходимо решение о назначении генерального директора ООО, составленное по одному из образов, предложенных выше, трудовой договор между предприятием и директором и приказ о приеме на работу.
Когда в ООО всего один участник (в АО – один акционер), то назначение единоличного исполнительного органа (директора, генерального директора и т.п.) оформляется решением этого участника (акционера).
Участник (акционер) вправе назначить на эту должность стороннего кандидата либо возложить эти функции на себя.
А вот когда в ООО несколько участников (в АО – несколько акционеров), то решение о назначении единоличного исполнительного органа принимается общим собранием участников (акционеров). Исключение составляет ситуация, когда решение этого вопроса не отнесено уставом к компетенции совета директоров (наблюдательного совета). В таком случае оформляется уже протокол общего собрания.
Даже если обязанности директора возложил на себя единственный участник своим решением, с ним все равно должен быть оформлен трудовой договор. Такой договор участник подпишет:
- с одной стороны — как обычный работник;
- с другой стороны – как представитель работодателя.
Кроме того, обязательна выплата зарплаты директору, являющемуся участником общества. Даже если участник периодически получает дивиденды. Невыплата зарплаты является нарушением трудового законодательства, за которое предусмотрен штраф (ч.1 ст.5.27 КоАП РФ).
И выплачиваемая директору – участнику зарплата может быть учтена в расходах для целей налогообложения в общем порядке.
Смена и назначение руководителя
Руководство всей текущей работой общества осуществляется директором. Он является единоличным исполнительным органом общества. Его функция заключается в организации выполнения решений общего собрания. Смена и назначение руководителя находится в компетенции общего собрания акционеров. Но есть и другой вариант: в уставе может быть указано, что решение о смене руководителя принимает совет директоров.
Причины смены могут быть связаны с различными факторами:
- руководитель не справляется с поставленными перед ним задачами, в связи с чем фирма приносит убыток;
- увольнение по собственному желанию;
- противозаконные действия со стороны руководителя.
Список не является исчерпывающим.
Стоит помнить, что процедура увольнения предыдущего руководителя должна производиться в соответствии с существующими нормами Трудового кодекса .
Решения, касающиеся руководителя, может принять как общее собрание акционеров, так и совет директоров (если это условие включено в устав). Рассмотрим оба варианта.
Образец решения единственного участника
Решение единственного участника о назначении директора должно содержать следующие разделы:
- Дата, место и время вынесения решения;
- Полные Ф.И.О. учредителя;
- Указание на владение 100% долей общества;
- Информация об ООО: наименование, ИНН, ОГРН;
- Четко выраженное решение о назначении. Например, принимаю решение назначить на должность директора ООО «Мой бизнес»…;
- Полные Ф.И.О и паспортные данные директора;
- Дата вступления директор в должность;
- Срок полномочий директора;
- Распоряжение о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ;
- Подпись учредителя.
Если назначение директора происходит в момент создания ООО, то решение о назначении может быть включено отдельным пунктом в решение об учреждении. В остальных случаях требуется оформлять специальное решение. Например, продажа ООО с одним учредителем часто проводится путем входа-выхода участников и смены директора. В таком случае решение о смене директора должно содержать информацию, указанную выше, а также решение о снятии с должности действующего руководителя. Причем закон не содержит требований указывать причину вынесения такого решения. Но для уходящего руководителя иногда имеет смысл, чтобы в решении единственного участника о смене директора была указана причина увольнения. Например, если по условиям трудового договора для руководителя предусмотрены определенные компенсации при увольнении, такие как повышенная выплата отпускных либо единовременная премия при увольнении по соглашению сторон. В такой ситуации указание в решении причины увольнения является основанием для получения соответствующих бонусов.
Выбор руководителя юридического лица имеет серьезное значение. Собственнику бизнеса часто проще узнать, в каком банке лучше открыть расчетный счет для ООО, чем подобрать достойную кандидатуру. Если же выбор сделан, то необходимо соблюсти все формальности, чтобы директор мог полноценно работать и такое назначение не влекло за собой лишних проблем.